Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Сущность и значение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Экономическая суть франчайзинга — расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю:

    • права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и
    • охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным; возмездным; двусторонним.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Субъекты договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только

    1. коммерческие организации и
    2. граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ).

См. Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденный приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ):

    • фиксированных разовых или периодических платежей,
    • отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
    • в иной форме, предусмотренной договором.

Содержание договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
    2. проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
    3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);
    4. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
    5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
    • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
    • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
    • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
    • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
    • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
    • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории (ст. 1033 ГК РФ).

Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ):

    • не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
    • отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
    • обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
    • обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
    • обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность правообладателя:

    1. субсидиарная — по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
    2. солидарная — по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Прекращение договора договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Подлежит государственной регистрации (ст. 1037 ГК РФ):

  1. досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также
  2. расторжение договора, заключенного без указания срока.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону:

    1. договора, заключенного без указания срока его действия, — за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
    2. договора, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, — не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

    • нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
    • грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
    • нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Особенности субконцессии

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Договор коммерческой субконцессии:

    1. не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
    2. является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии;
    3. как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору;
    4. пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Лекции для студентов 4-5 курсов

Уральской государственной юридической академии

Кафедра предпринимательского права

Составил:

(использованы материалы лекций )

Екатеринбург, 2004

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности (особенная часть: правовое регулирование Внешнеэкономической деятельности частных лиц).

Тема 1. Внешнеэкономический договор………………………………………………. 2

1.1. Общие положения о внешнеэкономических договорах……….. 2

Понятие внешнеэкономического договора……………………………………………………………. 2

правовое регулирование………………………………………………………………………………………… 4

Заключение договора……………………………………………………………………………………………. 5

Исполнение договора……………………………………………………………………………………………. 6

Разрешение споров……………………………………………………………………………………………….. 6

Структура внешнеэкономического договора……………………………………………………….. 7

На этом общая часть лекционного курса завершена и мы переходим к части особенной. Здесь надо отметить, что из-за комплексности ПР ВЭД в особенной части нашего предмета можно выделить две достаточно самостоятельные части. Первая часть – это регулирование отношений, складывающихся непосредственно между самими участниками ВЭД – физическими и юридическими лицами
. Вторая часть – это отношения по государственному управлению ВЭД, отношения по сути своей административно-правовые. Итак, переходим к первой части: «Правовое регулирование ВЭД частных лиц».

Тема 1. Внешнеэкономический договор.

1.1. Общие положения о внешнеэкономических договорах.

Понятие внешнеэкономического договора.

Договор представляет собой основную форму организации взаимных отношений между участниками ВЭД. Законодательство не дает прямого определения внешнеэкономического или внешнеторгового договора. Принято считать, что внешнеэкономические договоры представляют собой разновидности гражданско-правовых договоров, осложненных иностранным элементом. Поскольку, согласно п.1 ст.154 ГК РФ гражданско-правовой договор определяется как двух- или многосторонняя сделка, можно говорить, что внешнеэкономический договор, в свою очередь, является разновидностью внешнеэкономической сделки. Термин «внешнеэкономическая сделка» косвенным образом определяется в п.2 ст.1209 ГК, из которого можно сделать вывод о том, что внешнеэкономической сделке присущи 2 существенных признака:

1) ее внешний и

2) предпринимательский характер.

Ранее действовавшим законодательством использовался термин «внешнеторговый договор», который принято было понимать в широком смысле.

Так же, как и внешний характер деятельности, рассмотренный в общей части, внешний характер договора может определяться альтернативно – либо по признаку нерезидентности одного из субъектов, либо по признаку перемещения товара из одной страны в другую. Кроме того, вплоть до вступления в силу 7 июля 1992 г. ОГЗ СССР 1991 года, согласно положениям ГК РСФСР 1964 г. внешний характер договора определялся его заключением за границей СССР.

Надо заметить, что международные конвенции, регулирующие отдельные виды внешнеэкономических договоров, предпочитают использовать признак перемещения через границу, а не признак резидентности субъекта.

Так, согласно Венской конвенции, купля-продажа признается международной, если коммерческие предприятия контрагентов находятся в разных странах. Причем под коммерческими предприятиями могут пониматься и филиалы иностранных фирм. Поэтому договор купли-продажи, заключенный между двумя российскими организациями, но связанный с поставкой товара в адрес филиала одной из них за границей РФ, будет считаться международным.

Также и Варшавская конвенция 1929 года о договорах международной воздушной перевозки международными считает такие перелеты, в которых либо пункт отправления и пункт назначения находятся в разных странах, либо, даже если они находятся в одной стране, но пункт промежуточной посадки находится в другой.

В рамках внешнеэкономической монополии, которая существовала в СССР, когда торговать с иностранными контрагентами могли только некоторые организации, которым это право было предоставлено специально. Поэтому в СССР признак резидентности и признак перемещения через границу совпадали. По этой причине предпочтение отдавалось более заметному и формальному признаку резидентности. В настоящее время в связи с расширением возможности участвовать во внешнеэкономической деятельности можно отметить двойственный подход: в вопросе применения международных конвенций значение имеет перемещение товара через границу, а в вопросе применения коллизионных норм – национальная принадлежность контрагентов.

В настоящее время принцип определения внешнего характера договора местом его заключения практически не используется.

Между тем, именно этот принцип был основным по ГК РСФСР 1964 года. Так, согласно ч.1 ст.566 ГК РСФСР «Права и обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по законам ее совершения». В советское время договоры редко заключались за границей, поэтому особой проблемы не было. Но в конце 1980-ых начался бум частного предпринимательства, в том числе и во внешнеэкономической сфере. Так, некоторые директора заимели привычку заключать договоры где-нибудь на курорте. Выезжали два таких советских бизнесмена куда-нибудь в Ниццу, заключали между пляжами и ресторанами договор, а юристы потом вопрошали: «Нам что, французское право применять?». С введением в действие ОГЗ 1991 года в действие была введена ст.166, которая содержала другие коллизионные правила по принципу более тесной связи с правоотношением.

Признак предпринимательского характера также может определяться двояко: во-первых, по статусу субъектов отношения. Именно этого подхода придерживается ст.1209 ГК РФ, в которой применение правил о внешнеэкономических договорах ставится в зависимость от того, кто его заключает: если юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, то правила применяются, если нет, то нет. Причем в данном случае законодатель не делает различий между коммерческими и некоммерческими юридическими лицами.

В то же время известен и второй возможный признак – по характеру содержания договора и договорного обязательства. Так, например, договор поставки или коммерческой концессии по определению может быть только предпринимательским.

Итак, дадим определение:

Внешнеэкономический договор – это соглашение двух или более лиц, имеющих различную национальную принадлежность либо имеющих коммерческие предприятия в разных странах, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением этими лицами предпринимательской деятельности.

Внешний характер договора предопределяет ряд особенностей в его правовом регулировании. Рассмотрим их по порядку.

правовое регулирование

Обязательственные отношения сторон и порядок заключения самого договора могут регулироваться как российским, так и иностранным законодательством. Применимое право определяется коллизионными нормами раздела 6 ГК РФ.

При этом нужно различать коллизионные правила, относящиеся к юридическому факту – самому договору, и к возникшему из этого договора обязательству.

Основное коллизионное правило, относящееся к юридическому факту – применяются правила места заключения договора. Исключения нечасты. Так, договоры, касающиеся недвижимости, регулируются законом той страны, где находится недвижимость. Согласно ГК РФ, форма внешнеэкономических договоров с участием российских лиц определяется по праву РФ.

Что касается содержания обязательства, т. е. прав и обязанностей его участников, то здесь применяются несколько более сложные правила. Прежде всего, в большинстве договоров стороны могут сами избрать применимое право – в этом смысл принципа автономии воли.

В науке существует дискуссия относительно того, могут ли стороны избрать вообще любое право или же только то, которое хоть каким-нибудь образом связано с их обязательством. Против допущения абсолютной свободы приводятся те аргументы, что так стороны могут избрать вообще постороннее право какого-нибудь Зимбабве, которое не только трудно применять российскому суду, но и может противоречить интересам третьих лиц. Однако действующее законодательство не содержит ограничений в этом вопросе, поэтому стороны могут выбрать действительно любое право. Чаще, конечно, избирается право одной из сторон или, например, право страны, где будет происходить исполнение.

Стороны могут избрать различное применимое право для разных частей своего обязательства, например, обязанность по передаче товара подчинить одному правопорядку, а обязанность оплатить товар – другому. Единственное, чего они не могут сделать – это подчинить одну и ту же обязанность сразу нескольким правопорядкам.

Для того, чтобы соглашение о применимом праве считалось заключенным, оно должно быть прямо включено в договор и быть однозначным.

Так, недопустимо определять применимое право как право страны ответчика, т. к. неизвестно, с какой стороны последует нарушение договора, и последует ли оно вообще. При определении применимого права таким образом вопрос о правомерности действий той или иной стороны будет поставлен в зависимость от того, нарушит она свои обязательства или нет. То есть при таком определении применимого права получается логический круг: применимое право, которое может быть нарушено, определяется тем, кто его нарушит.

В том случае, если стороны не договорились о применимом праве, действуют следующие коллизионные правила: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. При этом законодатель для большинства закрепленных в ГК договорных типов сам указывает, какое же право наиболее тесно связано с тем или иным договором. Так, согласно ст.1211 ГК для договора купли-продажи таковым является право страны продавца, для аренды – право страны арендодателя, для подряда – право страны подрядчика и т. д. Основной принцип этих правил заключается в том, что основной считается та обязанность, которая заключается не в передаче денег, а в совершении иных действий. Действительно, то или иное договорное обязательство характеризует в первую очередь не платеж, а то действие, которое оплачивается. С этой точки зрения довольно затруднительным становится разрешение вопроса о применимом праве в договоре мены, где никто не платит. В ст.1211 ГК для этого договора также никаких коллизионных правил не предусмотрено.

В отношении некоторых правоотношений стороны не могут избрать применимое право самостоятельно – это в первую очередь те договоры, которые сопровождаются публичной регистрацией в том или ином виде – договоры, касающиеся недвижимости, создания юридических лиц, договоры об уступке патентов и т. п. Это вызвано тем, что государственные административные органы каждого государства применяют только свое публичное право. Также подобны этим отношения по договорам, заключаемым на биржах или аукционах: среди участников торгов может быть только один иностранец, между тем, условия для всех участников торгов должны быть одинаковы.

Заключение договора

Заключение договора представляет собой процесс согласования его существенных условий сторонами. Как минимум, необходимо одно условие – о предмете. Кроме того, для международной купли-продажи, например, существенным является условие о цене товара. Для некоторых других договоров законодательство предъявляет дополнительные требования по существенным условиям. Так, российское законодательство существенными условиями договора подряда считает условия о начальном и конечном сроке выполнения работ.

Кроме того, при заключении внешнеэкономических договоров следует учитывать правила о форме договора.

Согласно ст.1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, участником которой является российское лицо, определяется по российскому праву.

При этом несоблюдение простой письменной формы договора, согласно п.3 ст.162 ГК РФ, влечет его недействительность. Это правило отличается от правил, предусмотренных п.1 стой же статьи для внутрироссийских договоров, которые при несоблюдении простой письменной формы сохраняют действительность, а только лишь их условия не могут подтверждаться свидетельскими показаниями.

Внешнеэкономические договоры часто составляются на двух языках одновременно, при этом часто указывают, что оба текста имеют равную юридическую силу. Включая такого рода условие, нужно очень тщательно выверять оба текста договора, чтобы они действительно соответствовали друг другу, причем нужно иметь в виду, что на некоторые языки, на английский, например, русскую юридическую лексику переводит чрезвычайно сложно. В случае расхождений в текстах при возникновении спора суд может прийти к выводу о незаключенности договора. Во избежание этого целесообразно все-таки отдавать приоритет тому или иному языку.

При составлении внешнеэкономических договоров следует иметь в виду также необходимость при его исполнении проходить процедуры таможенного, валютного контроля, соблюдать другие меры госрегулирования. В связи с этим необходимо иметь текст договора на русском языке, даже если основной договор заключен на иностранном языке.

Исполнение договора

При исполнении договора нужно иметь в виду, что трансграничное перемещение товара практически всегда сопряжено в прохождением процедур таможенного оформления.

Кроме того, расчеты по внешнеэкономическим сделкам в подавляющем большинстве случаев осуществляются в валюте, которая хотя бы для одного из участников правоотношения является иностранной. Здесь нужно учитывать требования валютного законодательства.

В связи с этим можно сказать, что процесс исполнения внешнеэкономических договоров в гораздо большей мере, чем других договоров, зависит от деятельности и требований органов государственной власти.

Разрешение споров

При заключении внешнеэкономических договоров часто заключаются арбитражные оговорки, в соответствии с которыми споры по договорам будут рассматриваться не государственным судом, а третейским (коммерческим арбитражем).

Кроме того, могут заключаться так называемые пророгационные соглашения, т. е. соглашения, определяющие, что спор по договору будет рассматриваться определенным государственным судом той или иной страны.

Во внутрироссийских договорах часто включается следующее условие: «споры по договору рассматриваются арбитражным судом по месту нахождения ответчика» — такая формулировка во внешнеэкономических соглашениях недопустима хотя бы потому, что далеко не во всех странах существуют системы государственных арбитражных судов.

Структура внешнеэкономического договора

Внешнеэкономические договоры обычно имеют следующую структуру:

1. Преамбула, в которой указываются стороны, их представители, подписавшие договор, и основания их полномочий.

2. Условия, характеризующие предмет договора.

3. Порядок исполнения сторонами своих обязанностей.

4. Условия об арбитраже и применимом праве.

5. Условия о языке контракта и порядке его изменения.

6. Платежные и регистрационные реквизиты сторон.

Далее мы рассмотрим наиболее распространенный тип внешнеэкономического договора – договор международной купли-продажи товаров.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *